外资并购安全审查靴子落地

2011-02-17 09:55:53 作者： 来源： 浏览次数：0 网友评论 0 条

中华PE:

　　但是，无论如何，这只靴子终于掉了下来了。而此前，中国虽有《关于外国投资者并购境内企业的规定》以及《中华人民共和国反垄断法》第三十一条的规定，但是并未确立明晰的审查程序。不过，最新颁布的国办发 〔2011〕6号文，已经改写了这一切。

　　这部新规把并购安全审查的范围界定为下列范围：外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国防安全的其他单位；外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得。

　　有毅力逐字逐句研读上述定义的读者应该是少数，估计大多数人可能会跳过上述法律文字。但是，无论如何，有一点是肯定的，上述概念超越了军事意义上的国家安全，在很大程度上涉及到了经济安全。不过，上述定义也界定了一个相对的范围，一些领域的并购，比如快速消费品，根据上述的定义，应该不属于国家安全审查的范围。

　　国家安全的外延的扩大，其实也是顺应形势而为；因为，国家安全审查制度的先行者，美国，也是这样做的。《美国2007年外国投资与国家安全法》也对国家安全问题给予了全新的诠释，除考虑传统的“国防安全”外，还将考虑所有对美国至关重要的有形或无形的系统或资产(如银行、供水、关键技术、基础设施等) 对美国国家安全所造成的潜在影响。

　　但是，从统计数据上看，这项制度，对美国政府而言，最重要的意义是强调它拥有这项权力。根据一项不完全的统计，从１９８８年到2009年间，美国国家安全委员会收到超过１５００个审查申报书，最终确定进行全面审查的只有２５项投资。在这２５项投资中，有１３项是投资方主动撤销投资计划的，剩下的１２项投资计划则被递交总统裁决。而美国总统只叫停了其中一项投资计划。这项计划与中国有关，那就是１９９０年中国航空技术进出口公司并购西雅图一家飞机零部件企业的计划。

　　因此，我认为，中国这项规定的意义在于，为国家安全审查确立一个法制的框架，提供更高的透明度，以使得外国投资人能够了解究竟是否，以及能够在多长时间通过国家安全审查，而不是通过这项制度去限制更多的合理的并购交易。

　　当然，这项新规将在某种程度上增加交易的成本和不确定性。在一个外国投资者发动一项目标公司为中国企业的并购时，以往必须考虑的事项包括：是否符合中国的产业政策；能否通过《反垄断法》的经营者集中审查等。而现在，他还必须考虑，此项交易是否涉及到中国国家安全，以及是否需要提起国家安全审查的自主申报。

　　不进行自主申报的风险是，其竞争对手可能会游说政府主动发起国家安全审查。而如果被认定国家安全已经造成或可能造成重大影响的，这项交易可能会被要求终止或者宣布为无效。

　　中国颁布的一些加强监管的新规往往会引起外国投资者的忧虑，担心中国政府对吸引外资的立场可能正在发生悄悄的转变——虽然高层官员在不同场合表示，中国并未如此。因此，如果要把这些制度对正常交易的影响降至最低，那么一个有效率的审查机制就是非常重要的。这就包括：应当建立必要的事前磋商机制；对于审查期限严格遵守规定的期限；对于立案的标准规定的清晰而且合理等等。（作者姜丽勇 高朋律师事务所合伙人）

　　2010年

　　● 法国的赛诺亚-安万特只要并购中国美华太阳石企业，并购金额520.60美元。

　　● 日本朝日啤酒株式会社并购中国康师傅控股有限公司，并购金额474.58亿美元。

　　● 丹麦嘉士伯啤酒厂并购中国重庆啤酒，并购金额349.32亿美元。

　　● 韩国韩亚银行收购吉林银行股份，并购金额316亿美元。

　　● 瑞士奈科明制药并购中国天普药业，并购金额210亿美元。

　　● 阿根廷Mission Central Investment Limitted并购中国有成投资，并购金额139.24亿美元。

　　2009年

　　● 可口可乐179亿元并购汇源案被中国商务部否决，成为《反垄断法》实施後第一例被否的案例。

　　● 美国对冲基金JANA基金收购沈阳机床大股东沈机集团30%股权被否决。

　　2008年

　　● 凯雷[CYL.UL]收购徐工集团计划未获监管部门批准，双方努力了近三年的合资计划宣告失败。

　　● 美国强生公司约3亿美元成功收购北京大宝化妆品有限公司100%股权。